Допуск иностранного инвестора зависит не только от размера приобретаемой доли. Значение имеют контроль, группа покупателя, отрасль, лицензии, недра, финансовый статус, конкуренция и действующие специальные меры. Разрешительный маршрут должен быть частью term sheet и SPA.
- Общий режим задаёт закон об иностранных инвестициях, но для стратегических обществ действует специальный контроль.
- Ходатайство по экономической концентрации и согласование стратегической инвестиции решают разные задачи.
- Для банков и иных финансовых организаций применяются отдельные требования Банка России.
- Сделки с недропользователями требуют анализа участка, лицензии и возможности установления контроля.
- Временные специальные меры меняются: их актуальность проверяется непосредственно перед подписанием и закрытием.
01
Пять контуров проверки
Общий правовой режим иностранного инвестора.
Контроль над стратегическими хозяйственными обществами.
Экономическая концентрация и конкуренция.
Банки, недра, связь, оборонные и другие регулируемые активы.
Актуальные разрешения, счета и ограничения на дату сделки.
02
Контроль важнее формального процента
Анализируются голосующие права, договорные veto, право назначать органы, доверительное управление, соглашения участников и действия группы. Несколько связанных приобретений могут оцениваться совокупно.
До выбора инструмента — акция, опцион, конвертируемый заём, залог или shareholder agreement — проверяется, не создаёт ли он контроль или обязанность согласования.
03
Стратегические общества
Закон № 57-ФЗ устанавливает предварительный контроль для инвестиций в общества, ведущие деятельность стратегического значения. Компетенция Правительственной комиссии и ФАС, состав документов и оценка покупателя включаются в график сделки.
Если требуется предварительное согласование, нарушение порядка создаёт риск недействительности, санкций и утраты корпоративных прав.
04
Недропользование
Проверяются вид полезного ископаемого, статус участка, лицензия, оператор, проектные обязательства и конечный контроль. Сделка с долями недропользователя и передача самой лицензии — юридически разные процессы.
В SPA включаются условия получения согласований, сохранения лицензии, выполнения обязательств и последствия изменения её параметров.
05
Банки и финансовые организации
Банк России оценивает приобретение существенного участия и установление контроля в установленных законом случаях, а также финансовое положение, источники средств, структуру владения и деловую репутацию. Для страховой, НПФ, управляющей и иной регулируемой организации применяются свои требования.
Acquisition financing и источник средств готовятся так, чтобы выдержать не только договорную, но и регуляторную проверку.
06
Экономическая концентрация
ФАС анализирует активы и выручку группы, объект приобретения, права контроля и релевантные рынки. Сделка может требовать предварительного согласия или последующего уведомления. Foreign investment approval не заменяет merger control и наоборот.
07
Документы инвестора
- 01
Полная структура группы и конечные бенефициары.
- 02
Учредительные документы и полномочия подписантов.
- 03
Финансовая отчётность и источник средств.
- 04
Описание бизнеса и государственных связей.
- 05
Структура сделки и все связанные соглашения.
- 06
Информация об объекте, лицензиях и рынках.
- 07
Финансирование, залоги, опционы и права veto.
08
Как отражать разрешения в SPA
Согласования оформляются как conditions precedent с ответственным лицом, сроком, стандартом усилий, обязанностью предоставить информацию и long-stop date. Отдельно регулируются remedies или условия органа, запрет premature control, возврат аванса и termination.
Перед signing и непосредственно перед closing повторно проверяются специальные меры, санкционные списки, состав группы и изменения в регулировании.
09
Рабочая последовательность
- 01Screening
Стороны, контроль, отрасль и объект.
- 02Pre-consultation
Компетентные органы и спорные вопросы.
- 03Filings
Пакеты, переводы, ответы и commitments.
- 04Signing
Conditions precedent и standstill.
- 05Closing
Повторная проверка и исполнение разрешений.